supcourt.ru

Пленум Верховного суда РФ 9 июля единогласно принял 26-страничное постановление о применении российскими судами норм международного частного права.

В первом чтении этот документ рассматривался на пленарном заседании ВС 25 июня (читайте на Legal.Report здесь). Как подчеркивалось, международное частное право впервые стало предметом постановления пленума Верховного суда РФ. В нем обобщены правовые позиции, которые сформировались в российской судебной практике за предыдущие десятилетия.

В документе рассматриваются общие положения применения норм международного частного права, вопросы о праве, подлежащем применению при определении правового положения лиц, к вещным правам, к форме сделки, к договорным обязательствам, к отношениям с участием потребителей, к отношениям добровольного представительства и к внедоговорным обязательствам.

Определен алгоритм действий судьи при выборе применимого права. Разъясняется применение принципа наиболее тесной связи при определении подлежащего применению права.

Приводятся критерии, которые помогут суду установить наличие такой тесной связи отношений с правопорядком соответствующего государства.

Оговаривается, что отсылка российской коллизионной нормы к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву этой страны: суду следует применять иностранное право, даже если содержащиеся в нем нормы указывают на применение российского права.

Как, в частности, отмечает ВС, если иное не вытекает из закона, внешние отношения представительства определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе (абзац первый пункта 2 статьи 1217.1 ГК РФ). Указанное условие считается соблюденным, если оговорка о выборе применимого права включена в текст доверенности, которая была вручена представителю, при этом представитель предъявлял доверенность третьему лицу для подтверждения своих полномочий.

Если в доверенности не содержится оговорка о выборе применимого права и при этом доверенность уполномочивает представителя на совершение сделок или иных юридических действий исключительно на территории одной страны, то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что право этой страны было подразумеваемым образом выбрано представляемым при выдаче доверенности. Если доверенность выдается представляемым исключительно для целей исполнения обязательств по ранее заключенному с третьим лицом договору, на что прямо указано в тексте доверенности (например, доверенность выдается исключительно для целей приемки товаров или работ по определенному договору), то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что в доверенности подразумеваемым образом выбрано право, которое регулирует соответствующий договор (пункты 2 и 6 статьи 1210 ГК РФ).

По смыслу пункта 1 статьи 1217.1 ГК РФ, если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право в соответствии с законом не подлежит применению, то внешние отношения представительства регулируются правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя.

Если представитель являлся работником юридического лица — представляемого и этот факт был известен третьему лицу в момент совершения сделки, то основным местом деятельности такого представителя считается место нахождения работодателя или соответствующего обособленного подразделения, в котором работник-представитель осуществлял свою трудовую деятельность в момент совершения сделки с третьим лицом.

Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае.

Бремя доказывания того, что третье лицо знало или должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, возлагается на представляемого или представителя.

Доказательством этого факта может являться то, что данное место было указано в качестве места жительства или основного места деятельности представителя в тексте доверенности или иных документах, предоставленных третьему лицу перед совершением сделки.

Под правом страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае, понимается место совершения сделки с третьим лицом, если представитель и третье лицо находились в одном месте в момент совершения сделки.

Если сделка с третьим лицом совершается путем обмена сообщениями лицами, находящимися в разных странах, то таким правом следует считать право страны по месту, где находился представитель в момент направления третьему лицу оферты или акцепта.

Общие положения о сделках и договорах в международном частном праве. Понятие и виды внешнеэкономических сделок

В
МЧП для обозначения договорных
обязательств используются термины
«сделка» и «договор». Сделка
представляет собой правомерное действие
граждан и юридических лиц, направленное
на установление, изменение и прекращение
гражданских прав и обязанностей.

В этом
процессе сделка занимает важнейшее
место, поскольку является наиболее
распространенным юридическим фактом.
Договор также является юридическим
фактом и служит самостоятельным
основанием возникновения, изменения и
прекращения обязательств.

Договор — это
двусторонняя или многосторонняя сделка,
поэтому на договоры распространяются
нормы, касающиеся регулирования сделок.

В
белорусском законодательстве по МЧП
предусмотрены оба термина: «сделка»
и «договор». Кроме того, в ст. 1116 ГК
употребляется термин «внешнеэкономическая
сделка», однако ее понятие и содержание
не раскрываются.

Внешнеэкономическая
сделка характеризуется тем, что охватывает
предпринимательскую деятельность
Республики Беларусь как государства,
ее граждан и юридических лиц в сфере
внешнеэкономических отношений. В
международной практике чаще употребляется
термин «международный коммерческий
договор».

Например, Международный
институт унификации частного права
разработал и принял Принципы международных
коммерческих договоров (Принципы
УНИДРУА).

Внешнеэкономические
сделки, в отличие от других гражданско-правовых
сделок, имеют особенности в правовом
регулировании.

Это обусловлено тем, что
внешнеэкономическая сделка связана с
иностранным элементом и соответственно
применением законодательства разных
государств, поэтому возникает необходимость
выбора применимого права.

В этой связи
следует сказать, что специфика
внешнеэкономических сделок проявляется
в наличии определенной системы
регуляторов, в которую входят внутреннее
(национальное) законодательство различных
государств, международные правовые
акты, обычаи (в основном торговые),
судебная (арбитражная) практика,
договорные условия.

В
правовом регулировании внешнеэкономических
сделок важную роль играют международные
конвенции. Например, Конвенция ООН о
договорах международной купли-продажи
товаров 1980 года предусматривает механизм
правовой регламентации отношений в
международной торговле. Конвенция не
применяется к купле-продаже товаров
для личного, семейного или домашнего
пользования.

В
сфере внешнеэкономических сделок широко
применяются международные обычаи
делового оборота, например, Унифицированные
правила и обычаи для документарных
аккредитивов (1993 года), Унифицированные
правила по векселям (1995 года), принципы
международных коммерческих договоров
1994 года, Международные правила по
унифицированному толкованию торговых
терминов ИНКОТЕРМС (в ред. 2000 года) и др.

Характерной
особенностью внешнеэкономических
сделок является и то, что возникающие
при этом отношения подчинены регулирующему
воздействию со стороны тех государств,
юридические и физические лица которых
становятся участниками этих сделок. В
частности, это выражается в выдаче
компетентными органами соответствующих
государств разрешения (лицензии) на
экспорт и импорт товаров, а также на
совершение некоторых других операций.

Таким
образом к внешнеэкономическим сделкам
относятся сделки имущественного и
возмездного характера, совершаемые в
сфере внешнеэкономической деятельности
с участием иностранного элемента и
связанные не менее чем с двумя национальными
правовыми системами.

Внешнеэкономические
сделки, как правило, осуществляются
посредством заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров.

Это
могут быть договоры купли-продажи
товаров (наиболее распространенный вид
договоров), договоры на оказание
посреднических услуг, технического
содействия в строительстве предприятий
и осуществление других проектов, по
проведению совместных опытно-конструкторских,
технологических и научно-исследовательских
работ, лицензионные договоры об
использовании изобретений и ноу-хау,
договоры лизинга и др. Все эти договоры
представляют собой различные виды
внешнеэкономических сделок.

Договорные обязательства

Правовое регулирование договорных обязательств занимает особое место в международном частном праве. Это обусловлено ролью и значением гражданско-правовых договоров в регулировании отношений с участием иностранных партнеров.

Такие договоры заключаются прежде всего в предпринимательской сфере, но имеют также немалый удельный вес и в иных областях, не связанных с коммерческой деятельностью, например договоры, заключаемые для удовлетворения личных потребностей физических лиц.

В сфере внешнеэкономических связей они охватывают внешнеторговый обмен, научно-технические связи, сотрудничество в кредитно-финансовой сфере, осуществление совместных строительных проектов, выполнение других работ и оказание различных услуг. Рамки и виды такого сотрудничества постоянно расширяются.

С учетом предмета и характера отношений для оформления и регулирования их используются договоры купли- продажи, аренды, финансовой аренды (лизинга), кредитные договоры, договоры поручения, комиссии, страхования, факторинга, международных перевозок пассажиров и грузов, оказания транспортно-экспедиционных услуг и др. Договорами оформляется и обмен результатами интеллектуальной деятельности.

При анализе системы правового регулирования договорных отношений с иностранным элементом необходимо обратить внимание, во-первых, на терминологическую особенность в наименовании таких обязательств и, во-вторых, на ряд общих положений, характеризующих источники правового регулирования таких отношений.

В российском законодательстве и в правовой литературе применительно к договорным обязательствам с участием иностранных партнеров используются понятия «сделка» и «договор». Они близки по своему содержанию, но не тождественны.

Договор – это двусторонняя или многосторонняя сделка, выражающая согласованную волю лиц, участвующих в его заключении. Применительно к гражданско-правовым договорам с иностранным элементом в сфере внешнеэкономических связей наиболее часто употребляются понятия «внешнеторговая сделка», «внешнеэкономическая сделка».

Сделки могут носить односторонний характер (когда достаточно выражения воли одного лица, например при выдаче доверенности, рассматриваемой как односторонняя сделка) или двусторонний (многосторонний) характер. Таким образом, понятие «сделка» шире понятия «договор», в котором участвуют как минимум две стороны.

Исходя из содержания и характера рассматриваемых отношений, можно утверждать, что в этих случаях при использовании указанных выше понятий речь обычно идет о двусторонних или многосторонних сделках, т.е. о договорах.

Употребление в этих случаях термина «сделка», а не «договор» можно расценивать как дань сложившейся традиции наименования договоров в данной сфере, когда речь не идет о конкретном виде договора (купле-продаже, аренде, подряде и т.д.).

Регулирование коллизионных вопросов, касающихся односторонних сделок, как правило, осуществляется отдельными нормами (см. ст. 1217 ГК РФ).

Вместе с тем есть нормы, в которых говорится о сделках вообще: действие их обычно распространяется и на односторонние, и на двусторонние (многосторонние) сделки. Примером может служить ст.

1209 ГК РФ, содержащая коллизионные нормы, определяющие право, подлежащее применению к форме сделки.

Различия в формулировках конкретных положений, относящихся к сделкам, необходимо учитывать при применении соответствующих норм законодательства.

В международно-правовых актах нередко применяется понятие «международный коммерческий договор».

Его можно рассматривать как собирательное – охватывающее различные виды договоров, используемых для регулирования международных экономических отношений, за исключением договоров, заключаемых в потребительских целях (например, по приобретению товаров гражданами для личного потребления или использования). Это наименование указанных договоров не отражает каких- либо их принципиальных отличий от названных выше договоров (сделок).

Регулирование договорных обязательств в сфере международных отношений (отношений, осложненных иностранным элементом) имеет ряд существенных особенностей.

В качестве важнейшего правила закреплено положение об автономии воли сторон, вступающих в договорные отношения.

Это касается возможности самостоятельного выбора сторонами, заключающими договор, применимого права, которым будут регулироваться их отношения, а также определения содержания, порядка исполнения и последствий ненадлежащего исполнения договорных обязательств. При отсутствии соглашения сторон о выборе права применяются обычно коллизионные нормы, предусмотренные в законе.

До недавнего времени единообразие правового регулирования достигалось только путем разработки и принятия договаривающимися государствами в рамках универсальных и региональных организаций международных конвенций. Примером могут служить Гаагские конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1955 и 1986 гг.

, Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г. и др.

После присоединения государств к таким международным документам их правила становились обязательными для всех организаций и предпринимателей данной страны.

Российская Федерация является участницей многих из них. В силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ эти международные договоры рассматриваются как составная часть правовой системы РФ и имеют приоритет перед нормами внутреннего законодательства (см. гл. 2 учебника).

Особенностью современного периода является использование наряду с международно-правовой унификацией автономной системы регулирования отношений, возникающих в процессе заключения и исполнения международных коммерческих контрактов – так называемый метод частноправовой унификации[1]. Прослеживается тенденция к расширению применения этого метода.

Суть его состоит в том, что правительственные и неправительственные организации разрабатывают на основе и с учетом сложившихся обычаев делового оборота документы, имеющие рекомендательную силу (типовые общие условия, регламенты, рекомендации). Унификация в этом случае достигается путем единообразного применения таких документов участниками международных коммерческих контрактов.

К источникам частноправовой унификации относятся: Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 2010 г., Принципы Европейского договорного права 1998 г., Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС в редакции 2010 г.), Унифицированные правила и обычаи для документарного аккредитива (в редакции 2006 г.

), Унифицированные правила по инкассо (в редакции 1995 г.) и ряд других.

Имеют свою специфику условия применения международных договоров, регулирующих обязательственные отношения между юридическими и физическими лицами разных стран:

• а) действие соответствующих актов распространяется на хозяйствующих субъектов и других лиц, вступающих в договорные отношения, при условии, если государства, к которым относятся эти субъекты (лица), являются участниками соответствующего международного договора. Указанные акты могут применяться и в регулировании договорных обязательств между лицами, государства которых не являются участниками определенного международного договора. Для этого стороны должны сделать в договоре отсылку к соответствующему акту как источнику регулирования их отношений. В таком случае нормы избранного ими международного правового акта будут иметь для них силу договорных условий;
• б) международные соглашения (договоры) по общему правилу носят для участников договорных отношений диспозитивный характер. В связи с этим стороны вправе избрать в качестве применимого право любой страны, в том числе третьих стран, не участвующих в данном соглашении.

Необходимо только, чтобы воля сторон в подобном случае была достаточно четко и ясно выражена в их соглашении;

в) подчиненность гражданского договора конкретному международному правовому акту не исключает применения в определенных случаях норм национального права, поскольку любой международный акт регулирует складывающиеся между сторонами отношения не исчерпывающим образом. Национальное право применяется в таких случаях на субсидиарной основе.

При отсутствии соглашения сторон о применимом праве данный вопрос решается на основе коллизионной нормы, определяемой юрисдикционным органом, компетентным разрешать споры, вытекающие из соответствующего договора или связанные с ним.

Этот вопрос подлежит разрешению при отсутствии соглашения сторон о применимом праве как в тех случаях, когда их отношения не подчинены международно-правовому акту прямого действия (в этих случаях избираемое на основе коллизионной нормы право регулирует весь комплекс взаимоотношений сторон), так и при наличии такого акта.

В последнем случае определяется национальное законодательство, нормы которого подлежат субсидиарному применению наряду с соответствующим международным актом.

Для договорных отношений, складывающихся между партнерами из разных стран, характерно, кроме того, то, что возникающие между ними споры и разногласия разрешаются в большинстве случаев международными арбитражными судами, действующими в качестве третейских судов, или третейскими судами, избираемыми сторонами для рассмотрения конкретного дела (ad hoc). Это также проявление свободы воли сторон в определении порядка урегулирования возникающих между ними разногласий.

Начавшийся в 90-е гг. прошлого столетия процесс либерализации российской экономики существенным образом затронул систему договорных (обязательственных) отношений в международной сфере, что нашло отражение в нормах российского законодательства.

В части третьей ГК РФ получили дальнейшее развитие многие основные принципы и институты современного международного частного права, учтены положения международных договоров, сложившаяся отечественная и мировая практика.

Важные изменения в регулирование коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств внесены Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. № 260.

В Кодексе коллизионные нормы определяют право, подлежащее применению, к любым сделкам и договорам, осложненным иностранным элементом, без выделения внешнеэкономических сделок.

Лишь в одном случае ГК РФ предусматривает особое регулирование для таких сделок, устанавливая специальные требования к их форме.

Как и в ранее действовавших нормативных актах, в ГК РФ не содержится легального определения внешнеэкономических сделок.

В правовой литературе, изданной в последние годы, указывается на необходимость уточнения понятия внешнеэкономической сделки, ссылаясь на наличие соответствующих положений в действующих международных универсальных конвенциях (Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.), и в национальном законодательстве некоторых стран.

Исходя из анализа этих документов, многие ученые (И. С. Зыкин, Μ. М. Богуславский, В. П. Звеков и др.) склоняются к более общему определению внешнеэкономических сделок, иод которыми понимаются совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

В числе признаков, характеризующих внешнеэкономические сделки, отмечается пересечение товаром, являющимся предметом сделки, государственной границы.

Однако на практике имеют место случаи, когда по условиям сделки, заключенной иностранными контрагентами, товар реализуется в пределах страны продавца (или изготовителя), и, таким образом, пересечение им государственной границы не имеет места.

Международным коммерческим арбитражным судом при ТПП РФ было рассмотрено дело, в котором российское угольное предприятие заключило договор на поставку угля с зарубежной фирмой.

Отгрузка его производилась в адрес третьей организации, находящейся на территории РФ и состоявшей в договорных отношениях с иностранной фирмой, которая приобретала уголь у предприятия.

Арбитражный суд квалифицировал подписанный российским предприятием и иностранной фирмой договор как внешнеэкономический, хотя пересечения товаром границы страны-экспортера в этом случае не было.

Подобные ситуации дают основание сделать вывод о том, что рассматриваемый признак присущ большинству внешнеэкономических сделок, но не является безусловно обязательным для всех без исключения.

К критериям, характеризующим внешнеэкономические сделки, нередко относят и валюту платежа.

Именно в таких сделках выбор валюты платежа осуществляется по соглашению сторон, и хотя бы для одной из них она, как правило, является иностранной.

Для большинства сделок этот критерий имеет существенное значение, однако его нельзя признать универсальным для всех без исключения договорных обязательств между субъектами разных стран.

ГК РФ содержит развернутый перечень гражданско-правовых договоров, совершаемых в международной сфере, и формулирует соответствующие коллизионные нормы о праве, подлежащем применению к ним (ст. 1211).

В ряде статей разд. VI ГК РФ содержатся нормы, разрешающие конкретные вопросы, часто встречающиеся в практике международных обязательственных отношений. Статья 1216, например, определяет право, подлежащее применению к уступке требования. В ней указывается, что его следует определять по правилам ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору.

В практике международных отношений при исполнении денежных обязательств (в том числе по оплате товаров, работ, услуг) постоянно возникают вопросы применения мер ответственности за просрочку платежа.

Статья 1218 ГК РФ вводит правило, согласно которому основания взимания, порядок исчисления и размер процентов определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству, что позволяет обеспечить единый подход к регулированию всего комплекса отношений, складывающихся между участниками договора.

Нельзя не отметить имеющую большое практическое значение в обязательственных отношениях норму, изложенную в п. 3 ст. 1202 ГК РФ.

Юридическое лицо, говорится в ней, не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой им совершена сделка, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Здесь выражено приобретающее все большее значение в гражданском праве требование добросовестности сторон и справедливого подхода в случае возникновения между ними споров.

Помимо норм, непосредственно относящихся к договорным обязательствам с иностранным элементом, для этих отношений актуальны четкое правовое регулирование статуса их участников, понятия личного закона физического и юридического лица, являющихся субъектами правоотношений, регулирование вещных прав, объекты которых становятся предметом сделок.

Внешнеторговый контракт как основной документ международной сделки: ключевые положения, подлежащие закреплению

Специалисты ООО «ЦПО групп» расскажут об особенностях оформления международных сделок купли-продажи товаров

Заключение внешнеторгового договора при поставке товаров в виде отдельного письменного соглашения не является обязательным требованием по российскому законодательству. 

Однако составление письменного документа оправдано в связи со следующим:

• письменная фиксация намерения сторон совершить сделку и их договорных обязательств;
• подтверждение соблюдения норм международного и национального законодательства, что контролируется федеральными органами исполнительной власти (ФОИВ);
• составление последующих договоров, необходимых на различных этапах реализации сделки (договоры поставки, страхования и т.п.).

Наиболее распространенным видом внешнеторгового контракта является договор поставки

Единой формы и требований к договору поставки в настоящее время (также как и в целом к внешнеторговым контрактам), не установлено.

Вместе с тем, в договоре следует установить те условия, которые имеют значение для выполнения сторонами своих обязательств, а также защиты своих прав в случае нарушения условий контракта.

Существенные условия контракта могут отличаться в зависимости от предмета договора, особенностей поставки, временного периода, в рамках которого действуют договорные отношения сторон.

В российской правовой системе, к существенным условиям договора поставки относят условия: о предмете договора, наименовании товара, его количестве и сроках поставки (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455, ст. 506 Гражданского кодекса РФ), а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

1. Предмет контракта – в предмете рекомендуется указывать полное коммерческое наименование товара, его полную характеристику, ассортимент, комплектность, модель, сведения о маркировке, упаковке, о производителей и стране происхождения.

Полное указание сведений о товаре позволит обеспечить возможность его идентификации таможенными органами в ходе совершения таможенных операций и таможенного контроля, иными ФОИВ при реализации иных видов государственного контроля, а также обеспечит возможность контроля покупателем соответствия полученного товара описанию в контракте.

В части упаковки и маркировки необходимо подробно описывать требования, т.к. в отдельных случаях расплывчатость формулировок может осложнить процесс реализации сделки, к примеру, на деревянную упаковку (поддоны и т.п.) таможенные органы потребуют дополнительно представить фитосанитарный сертификат.

В случаях, если в текст договора не включено подробное описание товара, его следует изложить в спецификации или приложении к контракту. Вместе с тем, в самом тексте контракта следует дать ссылку на документ, содержащий подробную информацию о товаре, выступающем предметом Договора. Зачастую раздел «предмет контракта» объединяет под собой не только качественное описание товара, но и количественное. Количественное описание должно содержать не только установленное фактическое выражение количественной характеристики, но и размерность: единицы, штуки, килограммы, метры кубические.

Описание товара, положенное в основу раздела «предмет контракта», при таможенном декларировании указывается в гр. 31 ДТ «Грузовые места и описание товаров».

2. Цена товара – в данный раздел контракта должна включаться информация о цене за единицу товара, общей стоимости контракта, а также о валюте, в которой выражается цена товара (контракта) в соответствии с классификатором валют, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 378. В случае, если цена товара не может быть определена на дату подписания контракта, в разделе следует указать порядок её определения. Также рекомендуется описывать, что включается в состав цены товара, к примеру:

• Стоимость тары и упаковки;
• Маркировка;
• Страхование рисков;
• Грузовые и иные операции с грузом.

В свою очередь, цена единицы товара и цена контракта зависят от базиса поставки.
Указанная валюта и цена контракта отражаются при таможенном декларировании в графе 22 ДТ «Валюта и общая сумма по счету», а также в гр. 42 ДТ «Цена товара».

3. Условия и сроки поставки – данный раздел включает информацию о порядке поставки товаров, графике поставок партий товара, конкретных сроках поставки.

В современной практике в данном разделе часто указывают базис поставки по Инкотермс, которые созданы для однозначного определения сторонами контракта своих основных прав и обязанностей в части транспортировки, упаковки, страхования, экспортной и импортной таможенной очистки товаров, распределения рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Инкотермс носят в РФ рекомендательный характер, т.е. стороны могут и не использовать данные правила в случае, если подробным образом распишут обязательства поставки в контракте. Вместе с тем, при подготовке документов для таможенного оформления, условия поставки нужно указывать согласно Инкотермс в гр. 20 ДТ «Условия поставки».

Более подробно об особенностях применения Инкотермс вы можете ознакомиться в нашей статье: https://pravorf.ru/blog/bazisn..

Срок поставки должен быть однозначно определен, не допускается наличие расплывчатых формулировок. Следует также указать допустимость или недопустимость досрочной поставки.

3. Условия и сроки оплаты – данный раздел включает положения о сроках оплаты товара, о размере предоплаты, об условиях возврата платежа в случае невозможности осуществить поставку товара. Следует обеспечить условия платежа таким образом, чтобы обезопасить покупателя от недобросовестного поставщика. Как правило, наиболее надежным способом реализации платежей является документарный аккредитив, т.к. соблюдение поставщиком исполнения обязательств контролируется банком. Для проведения корректного платежа сторонам необходимо корректно и подробно указывать банковские реквизиты.

Необходимо иметь ввиду, что валютное законодательство для российского продавца устанавливает значительные штрафы в случае нарушения требований репатриации валюты.

В случае если контрактом не предусмотрен авансовый порядок расчетов – целесообразно уделить большое внимание способам обеспечения сделки (независимая гарантия, поручительство, аккредитив, залог, пр.).

Несоблюдение требований валютного законодательства предусматривает наличие административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. 15.25 КоАП РФ. В частности, при несоблюдении требований репатриации согласно ч.5 ст. 15.

25 КоАП к юридическим лицам могут быть применены штрафные санкции в размере 1/150 ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от суммы денежных средств, возвращенных в Российскую Федерацию с нарушением установленного срока или штрафы в размере от 3 до 10% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в валюте РФ или от 5 до 30% суммы денежных средств, выплаченных нерезиденту в иностранно валюте.

4. Переход прав собственности – раздел, предусматривающий фиксацию момента, когда права на товар переходят получателю. Момент перехода прав может быть привязан к совершению акта оплаты товара или к моменту передачи товара покупателю. Данный вопрос должен быть оговорен отдельно в контракте, т.к. положения Инкотермс данный аспект не регулируют.

5. Перечень сопроводительных документов — должен содержать сведения обо всех необходимых документах, которые поставщик товара должен передать покупателю.

Прежде всего, это документы, требуемые при таможенном контроле (коммерческие, транспортные, разрешительные). Также сюда могут быть включены документы, подтверждающие качество поставляемого товара.

Следует детально прописать наименования документов, количество их экземпляров, при необходимости предусмотреть условие о наличии экземпляров, переведенных на русский язык.

6.

Ответственность сторон – настоящий раздел включает в себя штрафные санкции, которые применяются к стороне, нарушившей договорные обязательства в случае: не поставки товара, нарушении сроков поставки (досрочная несогласованная поставка или просрочка срока поставки), нарушении сроков оплаты товара. Установление неустоек является одним из рычагов воздействия на недобросовестного контрагента.

Несоблюдение продавцом договорных обязательств предусматривает широкий спектр инструментов, доступных покупателю для правовой защиты нарушенного права. В частности, Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. (ст. 45-52) предусмотрены следующие механизмы правовой защиты:

• Требование возмещения убытков – данный механизм применятся в совокупности с иными средствами защиты: реализация иных прав на защиту своих интересов не исключает возможности требования убытков;
• Требование исполнения продавцом своих обязательств – применяется, в частности, при поставке несоответствующего товара по качеству и/или количеству, и обязывает продавца устранить данное несоответствие;
• Установление дополнительного разумного срока для исполнения обязательств продавцом;
• Право расторгнуть договор – односторонний отказ покупателя от возможен в случае нарушения контрагентов существенных условий договора, а также при неисполнении контрагентом своих обязательств в т.ч. в дополнительной установленный разумный срок.

Венская конвенция также (ст. 61-65) предусматривает аналогичные механизмы защиты для продавца от неисполнения договорных обязательств со стороны покупателя:

Таким образом, существует широкий перечень механизмов правовой защиты прав контрагентов, корректное отражение которого в положениях внешнеторгового контракта позволит с высокой степени вероятности обеспечить должную защиты прав сторон, а также выполнит превентивную функцию для контрагентов, мотивируя их соблюдать установленные договоренности.

7. Форс-мажор – раздел включает в себя информацию о случаях освобождения сторон от ответственности по контракту в связи с неисполнением своих обязательств вследствие возникновения обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Необходимо подробным образом оговорить, какие обстоятельства сторонами признаются в качестве форс-мажорных, каким документом подтверждается их наступление, а также определить порядок уведомления контрагента об их наступлении.

8. Порядок урегулирования споров – раздел должен содержать договоренности сторон в части порядка направления и получения ответа на рекламации (претензии) в качестве меры досудебного урегулирования спора, ином порядке урегулирования спора (например, медиативная оговорка), а также сведения о суде, который будет разрешать возможный спор (арбитражная или третейская оговорка).

Определение подсудности одним из первостепенных вопросов, подлежащим согласованию сторонами. Распространенной ошибкой является то, что в договоре произвольно указывается суд (без изучения вопроса стоимости судебного разбирательства, возможности рассмотрения данной категории дел в суде, возможности последующего принудительного исполнения решения суда). Так, например, стоимость рассмотрения дела в коммерческом арбитражном суде может превысить стоимость нарушенного права. Приведение в исполнение решения иностранного суда оказывается затратной и длительной процедурой, в результате которой обращение в суд становится экономически нецелесообразным. Выбор подсудности должен учитывать стоимость судебного разбирательства, возможность реализации судебного решения и ряд иных обстоятельств. Дополнительно в контракте целесообразно прописать положения, касающиеся:

• Гарантий продавца;
• Порядка приемки товара и прохождения входного контроля;
• Сроков действия договора;
• Порядка и способа направления корреспонденции;
• Порядка изменения положений контракта или внесения дополнений;
• Возможности передачи прав или обязанностей по контракту третьим лицам;
• Условия о конфиденциальности;
• Перечень приложений к Контракту.

Также обращаем внимание на необходимость проявления должной осмотрительности при заключении контракта, которая может выражаться в следующем:

1. Контроль возможных препятствий и наличия особых требований к заключению сделки.
Данный аспект предполагает учет контрагентами наличия требований соблюдения мер нетарифного регулирования, требований таможенного и валютного законодательства.  С учетом законодательства ЕАЭС и национального законодательства РФ следует особое внимание уделить контролю следующих аспектов:

• Наличие запретов экспортно-импортных операций – следует проверить нахождение товара в перечне товаров, запрещенных к вывозу из ЕАЭС и ввозу в ЕАЭС, установленном Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30. Обращаем внимание на необходимость руководствоваться не только кодом ТН ВЭД ЕАЭС, но и наименованием (физическими и химическими характеристиками) товара.
• Наличие разрешительного порядка ввоза-вывоза товаров – разрешительный порядок реализуется посредством установления требований к лицензированию товаров, а также может выражаться в иных формах прямого (административного) воздействия государства на внешнеторговую деятельность, к примеру: квотирование, специальные защитные меры).
• Наличие санитарно-эпидемиологических, ветеринарных, карантинных фитосанитарных требований – данные требования обеспечивают безопасность продукции, подтверждают её происхождение их стран с благополучной эпидемиологической ситуацией.

Международное договорное право: сделки и контракты

Определение 1

Международное договорное право считается центральным институтом особенной части МЧП.

Отечественная доктрина предполагает иную формулировку.

Определение 2

Международное договорное право включает в себя право осуществлять внешнеэкономические сделки, а также международные коммерческое и контрактное права.

Каждая сделка частноправового характера, которая предусматривается национальным правом, может иметь связь с иностранным правопорядком. Доктрина в таких случаях предполагает применение термина «сделка международного характера». Ее классифицирующим признаком является наличие «тесной связи с правопорядками не менее двух государств».

Основы международного контрактного права

Определение 3

Согласно МЧП, гражданско-правовые контракты, которые связаны с иностранным правопорядком, обозначаются как международные контракты. Эта категория в свою очередь разбивается на контракты международного характера и международные коммерческие контракты.

Подобные контракты отличаются по своей специфике от внутренних тем, что затрагивают правовое поле от двух государств, в то время, как последние (их еще причисляют к хозяйственным договорам) относятся к сфере действия права только одного государства.

Заключение контрактов международного характера происходит на личном уровне, при этом они относятся к разовым и нерегулярным и также не имеют влияния на торговый оборот международного значения.

К подобным контрактам относятся, например, сделки с участием потребителя.

Международные коммерческие контракты в то же время лежат в основе международной торговли, являясь фундаментом и центральным звеном мирового движения товаров.

В МЧП нет унифицированного понятия, определяющего, что такое международный коммерческий контракт. Как в законодательстве, так и в доктрине используется разная терминология с помощью которой обозначается это понятие: внешнеэкономическая либо внешнеторговая сделка, международный торговый договор или международный контракт.

Поэтому определение понятия «международный коммерческий контракт» формируется посредством перечисления особенностей таких сделок: перемещение товаров/услуг за границу, таможенное регулирование, операции с иностранной валютой.

Основой классификации сделки как международного коммерческого контракта служит выполнение экспортно-импортных, а также приравненных к ним операций, которые носят предпринимательский характер и затрагивают публичные государственные интересы.

Главным критерием международного коммерческого контракта является местоположение коммерческих предприятий заинтересованных сторон, располагающихся в разных государствах (согласно Венской и Гаагской конвенциям (от 1980 и 1986 года соотвественно), а также Конвенции о международном финансовом лизинге, которая действует с 1988 года. Подобный критерий существенно уменьшает рамки понятия «международный коммерческий контракт», не позволяя рассматривать большую часть коммерческих сделок, которые заключаются в ходе международного оборота, в качестве внешнеторговых.

Поэтому, наиболее корректным считается следующее определение, прописанное в доктрине.

Определение 4

Внешнеторговые сделки — это сделки, в которых хотя бы одна сторона относится к иностранным гражданам или юрлицам и которые представляют собой операции по ввозу/вывозу товаров из заграницы или подсобные операции, связанные с этими процессами.

Основным видом международных коммерческих контрактов считается договор международной купли-продажи товаров. Согласно ему строятся модели других типов внешнеторговых сделок (таких, как, например, подряд, страхование, хранение или дарение).

Встречные торговые сделки при этом отличаются своими особенностями и правовой спецификой (к ним относятся бартерные сделки, закупки/поставки встречного типа, пограничная или прибрежная торговля).

Помимо этого, выделяют особый вид внешнеторговых сделок — это компенсационные и кооперационные соглашения, предусматривающие проведение дополнительных комплексных мероприятий и заключающиеся преимущественно при участии государства.

Также существует еще одна отдельная группа подобных сделок — контракты, применяемые с целью финансирования какого-то основного обязательства (к ним относятся финансовый лизинг, форфейтинг и факторинг).

Договорные обязательства являются основой международных хозяйственных отношений и поэтому наиболее эффективным является не национальное международное регулирование, а унифицированное.

Многие национальные кодификации МЧП имеют закрепленные отсылки к унифицированным коллизионным нормам, которые определяют право, применимое к договорным обязательствам.

Первый раз подобное было предложено бельгийским законодателем в 2004 году.

Замечание 1

«Право, которое подлежит применению к контрактным обязательствам, определяется Римской Конвенцией о праве, применимом к контрактным обязательствам от 19.06.1980 года» (согласно статье 98.1 Кодекса МЧП).

Сейчас подобная модель (при учете, что Римская конвенция от 1980 года для стран ЕС заменена на Регламент Рим I) воспринята законодательствами государств, являющихся членами ЕС.

Обычно национальный законодатель использует собственное коллизионное регулирование исключительно для договорных обязательственных отношений, к которым не может быть применен Регламент Рим I (согласно параграфу 24.2 Указа о МЧП).

Нужна помощь преподавателя? Опиши задание — и наши эксперты тебе помогут!

Правила заключения договоров на разные типы имущества

Для договоров о вещных правах на недвижимость предусмотрено специальное коллизионное регулирование.

Директива Европейского парламента и Совета по защите приобретателей применяется к некоторым аспектам тех договоров, которые относятся к приобретению права пользования недвижимым имуществом на отдельные временные периоды.

Согласно ей, такие договоры определяются как договор, заключаемый на срок от трех лет, посредством которого за определенную цену создается вещное или иное право, которое относится к пользованию недвижимостью на определенный период года сроком от одной недели.

Сторонами таких договоров являются «продавец» (физлицо или юрлицо, которое действует в рамках предпринимательской деятельности) и «приобретатель» (физлицо, которое действует в целях, не относящихся к предпринимательской деятельности). Последнюю сторону часто именуют также как «потребитель».

Определение 5

Договором Таймшера называют документ о пользовании недвижимым имуществом на протяжении определенного временного периода.

Согласно общему правилу, договоры, касающиеся вещных прав на недвижимое имущество, имеют тесную связь с правом местонахождения недвижимости.

Пример 1

Компетентным правом для договоров, которые заключаются касательно недвижимого имущества, согласно статье 23 Закона о МЧП Македонии является исключительное право того государства, на территории которого это имущество размещается.

Для договоров перевозки, а также страхования устанавливаются специальное коллизионное регулирование из-за их специфического характера и необходимости обеспечения надежной защиты пассажиров/страхователей.

Пример 2

Эстонский закон о МЧП включает в себя особый раздел, именуемый «Договоры страхования».

В нем прописаны такие пункты, как местонахождение страхового риска, право сторон на свободный выбор применимого плана и ограничение на его выбор при страховании, которое не является страхованием жизни, а также ограничения на его выбор при страховании жизни или обязательном страховании. При этом, согласно этому документу страховой договор сильнее связан с государством, в котором находится страховой риск (согласно статье 45).

Основные принципы потребительских договоров

В любой стране сделки, в которых принимает участие потребитель, а также трудовые контракты должны специальным образом регулироваться. Это обусловлено необходимостью соблюдения принципа защиты слабой стороны. Априори таковыми являются потребитель либо работник.

Пример 3

В японском договоре о МЧП прописаны «Специальные правила для потребительских договоров» (статья 11).

Определение 6

Потребительский договор — это документ о передаче движимого имущества или прав потребителю. Также сюда можно отнести договор о предоставлении ему услуг.

Определение 7

Потребителем называют лицо, приобретающее товары/услуги или права по большей части для использования в личных целях или в быту.

Обычно считается, что потребительский договор имеет тесную связь с правом того государства, в котором проживает потребитель. Однако при этом необходимо соблюдение следующих условий:

• договор заключен вследствие предложения/рекламы именно в этом государстве и именно в нем потребитель совершил все необходимое для заключения этого договора;
• контрагент/представитель потребителя приняли его заказ в этом государстве;
• договор купли-продажи был заключен в другой стране, либо же потребитель сделал заказ в другой стране, при учете, что поездку туда организовал продавец в целях побуждения к заключению подобных договоров.

Во всяком случае сторонами не может исключаться (за счет выбора права) использование обязательных положений о защите потребителя, которые прописаны в праве государства, в котором проживает потребитель (согласно статье 22 Закона о МЧП Словении).